返回列表 必须招标项目免招标的法定情形与实务要点解析(下)湘潭潭州司法鉴定所

  常宁宜城司法鉴定所本文将视角延伸至各行业主管部门发布的部门规章层面,对施工、设计、公路、水运、通信、水利、机电产品等专业领域的免招标具体规定进行分类解析,以便从业人员在各自行业领域中准确适用豁免规则。

  ▲《工程建设项目施工招标投标办法》(2013版)

  该办法第十二条对依法必须进行施工招标的工程建设项目可以不进行施工招标的情形作出了明确规定,涵盖了以下六类:

  (一)涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标的;

  (二)施工主要技术采用不可替代的专利或者专有技术的。适用此条时,招标人须提供充分的技术论证,证明该专利或专有技术在市场上不存在合理的替代方案;

  (三)已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设的。该情形旨在保持特许经营项目投资、建设、运营的一体性,避免重复招标;江西婺源司法鉴定机构

  (四)采购人依法能够自行建设的。适用此条须满足两个条件:采购人具备相应的施工资质和能力,且自行建设符合法定要求;

  (五)在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程,原中标人仍具备承包能力,并且其他人承担将影响施工或者功能配套要求的。此为施工领域特有的豁免情形,其制度逻辑在于保障在建工程的连续性和功能配套的完整性;

  (六)国家规定的其他情形。

  在实务适用中,第(五)项需特别审慎对待。部分地方对追加工程的规模设有具体限制,例如深圳市规定追加的附属工程造价不得超过原合同造价的百分之十且不超过五千万元,超出限额则不得适用该豁免条款,仍须依法组织招标。司法鉴定争议典型案例

  ▲《建筑工程设计招标投标管理办法》(2017版)

  该办法第四条规定,建筑工程设计招标范围和规模标准按照国家有关规定执行,有下列情形之一的,可以不进行招标:

  (一)采用不可替代的专利或者专有技术的;

  (二)对建筑艺术造型有特殊要求,并经有关主管部门批准的。此为设计领域特有的豁免情形,体现了建筑设计在艺术创作层面的特殊属性——某些标志性建筑的造型需由特定建筑师或设计团队完成,具有不可复制性;

  (三)建设单位依法能够自行设计的;

  (四)建筑工程项目的改建、扩建或者技术改造,需要由原设计单位设计,否则将影响功能配套要求的。该情形的核心在于保持设计风格的统一性和技术标准的延续性——原设计单位对既有建筑的结构体系、设备管线、空间布局最为熟悉,更换设计单位可能导致系统不兼容或功能失调;

  (五)国家规定的其他特殊情形。

  ▲《建筑工程方案设计招标投标管理办法》(2019版)

  该办法第四条规定,按照国家规定需要政府审批的建筑工程项目,有下列情形之一的,经有关部门批准,可以不进行招标:

  (一)涉及国家安全、国家秘密的;潮阳谷饶司法鉴定

  (二)涉及抢险救灾的;

  (三)主要工艺、技术采用特定专利、专有技术,或者建筑艺术造型有特殊要求的;

  (四)技术复杂或专业性强,能够满足条件的设计机构少于三家,不能形成有效竞争的。适用此条时,须有充分的市场调研或专家论证意见作为支撑,证明合格设计机构的供给确实不足;

  (五)项目的改、扩建或者技术改造,由其他设计机构设计影响项目功能配套性的;

  (六)法律、法规规定可以不进行设计招标的其他情形。

  该办法与此前版本的重要变化在于,删除了"抢险救灾"、"国家安全、国家秘密"等情形的概括性表述,将其细化为与方案设计工作特点相匹配的具体情形,操作性更强。同时明确要求必须"经有关部门批准",体现了对免招标程序合规性的更高要求。

  ▲《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》(2019版)

  该办法第九条规定,工程有下列情形之一的,经县级以上地方人民政府建设行政主管部门批准,可以不进行施工招标:

  (一)停建或者缓建后恢复建设的单位工程,且承包人未发生变更的。此类工程因停工期间原合同已中止履行或部分履行,恢复建设后由原承包人继续施工,可确保工程质量和进度的连续性;岱山司法鉴定中心

  (二)施工企业自建自用的工程,且该施工企业资质等级符合工程要求的。此为自建自用工程的豁免通道,但须注意界定"自用"的范围——若建成后用于出租、出售或经营,则不属于自用性质,不得适用本项豁免;

  (三)在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程,且承包人未发生变更的;

  (四)法律、法规、规章规定的其他情形。

  该办法第五十六条同时明确,涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行施工招标的工程,按照国家有关规定可以不进行施工招标。

  ▲《公路工程建设项目招标投标管理办法》(2015版)

  该办法第九条规定了公路工程建设项目可以不进行招标的六类情形:

  (一)涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况的;

  (二)需要采用不可替代的专利或者专有技术的;

  (三)采购人自身具有工程施工或者提供服务的资格和能力,且符合法定要求的;

  (四)已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行施工或者提供服务的;正阳司法鉴定所地址

  (五)需要向原中标人采购工程或者服务,否则将影响施工或者功能配套要求的;

  (六)国家规定的其他特殊情形。

  该办法特别增加了禁止性规定:"招标人不得为适用前款规定弄虚作假,规避招标。"与《招标投标法实施条例》第九条第三款的规定保持一致,体现了对规避招标行为"零容忍"的监管态度。

  ▲《水运工程建设项目招标投标管理办法》(2021版)

  作为较新的部门规章,该办法第十三条在整合上位法规定的基础上,进一步明确了水运工程建设项目的免招标情形:

  (一)涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标的;

  (二)需要采用不可替代的专利或者专有技术的;

  (三)采购人自身具有工程建设、货物生产或者服务提供的资格和能力,且符合法定要求的;

  (四)已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供的;

  (五)需要向原中标人采购工程、货物或者服务,否则将影响施工或者功能配套要求的;

  (六)国家规定的其他特殊情形。加强司法鉴定内控工作

  该办法特别强调,招标人为适用前款规定弄虚作假的,属于《招标投标法》第四条规定的规避招标,须承担相应的法律责任,包括责令改正、罚款乃至对直接责任人员依法给予处分。

  ▲《通信工程建设项目招标投标管理办法》(2014版)

  该办法第七条在《招标投标法》第六十六条和《实施条例》第九条规定的免招标情形之外,增加了通信工程领域的特殊规定:"潜在投标人少于三个的,可以不进行招标。"这一规定的制度逻辑在于,当市场供给不足以形成有效竞争时,强制招标已无实际意义,允许采购人采用其他采购方式以提高效率。但须注意,适用该规定的前提是招标人已依法发布了招标公告并给予足够的投标期限,仍有充分证据证明潜在投标人少于三家。

  同时,该办法亦明确:招标人为适用前款规定弄虚作假的,属于《招标投标法》第四条规定的规避招标。

  ▲《水利工程建设项目招标投标管理规定》(2001版)

  该规定作为水利工程领域的基础性规章,虽颁布时间较早,但至今仍具有法律效力。其第十二条规定了六类可不经招标、但须经项目主管部门批准的项目:

  (一)涉及国家安全、国家秘密的项目;

  (二)应急防汛、抗旱、抢险、救灾等项目。此为水利工程领域特有的豁免情形,体现了水利工程在应对自然灾害时的特殊时效要求;司法鉴定应具备资质

  (三)项目中经批准使用农民投工、投劳施工的部分,但不包括该部分中的勘察设计、监理和重要设备、材料采购。这一规定与以工代赈政策相衔接,鼓励水利工程建设中吸纳当地农民参与施工;

  (四)不具备招标条件的公益性水利工程建设项目的项目建议书和可行性研究报告。公益性水利项目的前期工作经费来源特殊,且不具备划分标段、编制工程量清单等招标条件,允许豁免具有现实合理性;

  (五)采用特定专利技术或特有技术的;

  (六)其他特殊项目。

  该规定的核心特点在于"双重审批"机制,即在满足豁免条件的同时,还须经项目主管部门批准后方可实施,程序要求更为严格。

  ▲《机电产品国际招标投标实施办法(试行)》(2014版)

  该办法第七条专门针对机电产品国际招标领域,规定了可以不进行国际招标的七类情形:

  (一)国(境)外赠送或无偿援助的机电产品。此类产品通过国际援助渠道获得,援助方通常指定用途和接收方,不具备公开招标的条件;

  (二)采购供生产企业及科研机构研究开发用的样品样机。样品样机具有试验性和非重复采购的特征,且往往涉及技术保密要求;司法鉴定机构哪个好

  (三)单项合同估算价在国务院规定的必须进行招标的标准以下的。此为规模标准的直接适用,属于法定豁免的门槛条件;

  (四)采购旧机电产品的。旧机电产品具有非标准化的特征,每台设备的成色、性能、使用年限各不相同,难以通过招标方式进行同质化比较;

  (五)采购供生产配套、维修用的零部件。此类采购通常具有品种多、批量小、时效性强的特点,招标方式难以满足生产进度需要;

  (六)采购供生产企业生产需要的专用模具。专用模具属于特定产品的配套工装,具有专属性,不具备通用招标条件;

  (七)根据法律、行政法规的规定,其他不适宜进行国际招标采购的机电产品。

  该办法同时明确:招标人不得为适用前款规定弄虚作假规避招标,须如实记录采购依据和审批程序,以备监管部门核查。

  综合上述各行业部门规章的规定,可以清晰地看到,免招标制度在不同行业领域呈现出"共性统一、个性差异"的特点。共性方面,国家安全、国家秘密、抢险救灾、专利专有技术、自行建设能力、特许经营投资人自行建设、原中标人续标等七类豁免理由在各行业中基本一致。差异方面,各行业根据自身的工程特点和技术要求,制定了相应的特殊规定——如房屋市政工程中的"停建缓建恢复"、水利工程中的"农民投工投劳"、机电产品国际招标中的"样品样机"和"旧设备"等。从业人员在实践中应当优先适用本行业的专门规定,同时注意各规定之间的适用顺序和层级效力,确保每一笔豁免采购均有明确的法律依据和完整的审批程序,在保障效率的同时守住合规底线。湘潭潭州司法鉴定所


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