法院司法鉴定程序鉴于建设工程项目的长期性、复杂性、市场及政策敏感性等诸多因素的相互影响,又由于建设项目的唯一性,其过程中出现的疑难问题处理亦不具有可复制性。司法鉴定结果多具有终局制,故而,其严谨性与科学性至关重要。上述司法鉴定的法律性质,鉴定工作将会是一个关系错综复杂过程。
自改革开放数十年以来,随着我国城镇化、现代化进程的加快,大量的房屋建筑、基础设施建设与工业建筑,以及改扩建工程开工建设。在各类项目建设及结算过程中,由于各种原因出现的仲裁或者诉讼事项层出不穷。工程项目管理过程中出现的诸多问题,多数是跟经济有关。故而,“钱”的问题是引发工程类民事诉讼最普遍的因素,这类案件的审理工作,司法工作同工程造价工作相结合的工程造价司法鉴定,便应运而生。
如同工程建设中的人机料法环,这项工作主要影响因素在于项目自身状况、参与人员、鉴定方法探索和选择。
▲项目自身状况及其分析与对策
〔1〕工程建设项目包括了内部条件与外部条件,内部条件,例如招投标情况、合同完善性、承发包模式、工程建设场地条件、工程资料完成性和可追溯性、计价方式、工程进度、工程质量、是否有安全问题、工程变更、工程索赔等因素。外部条件,例如国家政策因素、企业政策因素(如重大投资调整)、不可抗力(如地震、台风、战争、瘟疫等)。
〔2〕进入司法鉴定途径的工程项目在一定程度上而言,是前期招标、合同签订,中期项目管理不到位,亦可能存在建筑市场不够规范,参建人员履约能力、个人和企业信誉偏差或缺失、拖欠工程款等现象,是诸多问题的集中体现。项目本身可能是规划完善、维权不断甚至烂尾等。这类项目往往存在着人员不稳定、管理缺乏力度或混乱、工程资料缺乏系统性与完整性等一种或者多种问题。工程进度或者结算进度诸多问题错综复杂,当事人双方各执一词,结算工作不能正常开展等。
项目中的混杂的工程质量问题,可能存在的施工管理与技术原因,亦可能存在建设单位压缩工期、拨付工程款或者安全文明施工费不及时导致的相关安全质量问题。关系错综复杂,致使问题出现后很难明确与划分责任,相互扯皮推诿等的情况。司法鉴定机构公告
〔3〕针对以上分析,对项目自身问题可以采用的参考解决方式
➊初步单方核实:委托接收的所有鉴定资料都需要鉴定机构的专业核实,在需要的情况下,鉴定机构可以用专业判断对资料进行合理性作出初步的判断,对虚假资料应对委托方予以说明与确认,并予以清除。
➋三方共同核实:经初步核实后,需要及时组织鉴定事宜的利害关系方对资料的真实性予以进一步核实,避免片面化。
➌在共同核实工作开展的同时组织,应邀请公正的第三方参与者,对利害关系双方进行提供的资料,予以证实,并可以一定程度的缓和工作气氛。
➍司法鉴定项目,往往各执一词,责任划分困难。需要对资料证实的过程,理清思路,分清层次,及时各方书面确认。
➎对经过一定的沟通、协调及鉴定程序,必然会对某些事项进行确认。当事人无正当理由不同意进入确认、签字、程序的,当事人拒绝参加勘验的,当事人无正当理由拒绝参加质证会的,司法鉴定机构应依据相关的法律法规,对类似做法应有适当的处罚原则,亦是公正性与时效性的保证措施之一。
➏鉴定应有理有据,按照合同法特别是建设工程合同法,合同文件是解决纠纷的第一依据,是双方合作初衷的意思表示,应在合同的大框架下,开展工程建设、工程结算以及可能出现的司法鉴定工作。遵循以上条件,才可以把司法权威性在社会公平环节充分发挥作用。除了引用相关合同条款外,对相关法律法规条文的引用,需要注明出处。对司法鉴定过程中达成的一致意见也应形成书面资料,确保依据充分,合理合法。
▲人员因素及其分析和对策
〔1〕不管是在本处的司法鉴定还是其他领域,工作开展的好坏与成败,人的因素占最主要的地位。主要参与者有:司法鉴定机构或仲裁机构等、当事人(主要为甲乙双方)、当事人所聘的代理律师、当事人(各自)委托的工程咨询单位、监理单位相关人员、勘察单位相关人员、设计单位相关人员、质检(安监)单位相关人员等。扬州司法鉴定电话
〔2〕人员因素带来的可能问题
➊参与方之一的司法人员的相关专业知识缺乏与认知问题,同鉴定项目是否有利害关系等,专业划分以及人员分配等,可能出现不合适或者无效的委托。
➋参与方之二的当事人(甲乙)双方本就利益诉求相悖,加之进入到司法处理阶段,合作的关系已经很难修复,受趋利避害本能的影响,将鉴定对象的情况变得错综复杂。
➌参与方之三的当事人所聘的代理律师,其立场与专业能力,将会对鉴定进程和结果产生重要影响。
➍参与方之四的当事人(各自)委托的工程咨询单位,不管是在工程建设阶段、结算阶段或者本文所述的司法鉴定阶段,工程建设的当事双方均可以委托工程咨询单位,就如同委托代理律师一样,分别从工程专业和法律专业为企业提供支持。如果专业知识的缺乏,将会对工程司法鉴定增加额外的难度。
➎同为参与方的监理单位、勘察单位、设计单位、质检(安监)单位相关人员,是参与项目进度质量安全管理与第三方质量安全管理的重要参与方,其专业性、公正性等,是项目工作实施过程及纠纷发生阶段,最有发言权的第三方单位,其公正合理的事实表述,是司法鉴定的重要支撑;如果专业知识的缺乏、公正性缺失,将一样会对工程司法鉴定增加难度。
〔3〕针对以上分析,对人员因素影响可以采用的参考解决方式
➊司法鉴定人员,需要充分理解双方当事人的,并从中得到配合支持,善于发现争议的解决办法,缓解和平息争议。并需要特别注意司法途径中的回避原则,防止出现应当回避而未回避,造成无效的司法鉴定。南京司法鉴定协
➋当事人所聘的代理律师,同样应具有足够的专业知识,本着解决问题的原则,开展工作,防止由于立场问题造成出现僵持不下的局面。
➌除了当事人所聘的咨询单位外,参与工程建设或结算的咨询单位、监理单位,亦是司法鉴定工作的重要参与者。本应作为公正的第三方,不过由于建设行业的特殊性,咨询或者监理单位普遍对建设单位有一定的依耐性,工作开展的过程中,很容易出现或多多少偏袒建设单位的情况出现。不能客观描述工程建设过程中出现的各种争议,造成客观的第三方有失公允。
鉴于以上情况,首先,咨询单位与监理单位应提高自身素养和法律意识,坚持公平公正的原则,开展和参与司法鉴定工作;其次,司法鉴定机构在工作开展前,亦应及时提醒各第三方参与者,确保公平公正的原则,并且可签订相关书面文件,以示公允。
➍勘察、设计单位所处的位置与工作开展可以参考咨询单位和监理单位工作原则。
➎质检(安监)单位,多属于政府职能部门,不属于企业性质,更应该遵循公平公正的原则,谨守法律底线,以事实为依据,合理合法的发表见解。
▲主要技术水平及其分析和对策
〔1〕技术因素是司法鉴定活动中最基本的要素,然而也是不可忽视的因素。鉴定人员的专业素养,将会直接关系到对鉴定对象的综合分析能力,鉴定结果的合理性、合法性及鉴定质量。
工程造价司法鉴定不但需要工程造价专业知识外,而且还需要综合运用法律、工程项目管理、工程技术、工程经济等多方面的知识,如果各类专业知识全面性不足,将会在在合同意图的理解,法律条款的把握,鉴定方案的选取,以及针对以上情况的综合分析判断等,出现重大的偏差。郑州唯实司法鉴定
〔2〕针对以上的分析,对技术水平因素影响可以采用的参考解决方式
➊司法鉴定人员不断加强自身专业能力的培养,在资质等级许可的范围内执业,不断地总结经验,提高企业水平与行业整体水平。
➋在鉴定方案选择上,就像工程建设时期的方案比选,需要有一套完善的比选流程,确保选出的方案可行性与经济合理性。仍有难度可以组织相关法律、工程管理及工程经济等方面的专家讨论会、咨询行业协会等多种方式相结合。
➌在司法鉴定工作的流程中,对每次会议应有会议纪要,对确认的事实,应当及时签字各方确认,防止事后反悔,做无谓的工作。
➍鉴定人员在鉴定工作开展过程中,例如发送各类正式函件、要求当事人提交资料等都需要实时书面记录,以及有当事人签字,掌握工作的主动性,防止低效与重复工作。
工程造价司法鉴定在甲乙双方矛盾在常规方式已经不可调和解决的情况下,所能采用为数不多的途径,体现社会公平公正性,司法权威性。司法鉴定结果的公正性,会产生广泛的社会正面影响。相反的,司法鉴定失去其初衷,将会产生无法弥补的社会负面影响。司法鉴定工作不能快打斩乱麻,而要抽丝剥茧,从全局的角度来考虑问题。
为了确保司法鉴定的质量,体现公平公正,首先,提升相关人员的业务水平,例如司法鉴定机构往往工程和造价方面知识较为缺失,而咨询单位往往在法律知识方面较为欠缺,为提升司法鉴定工作质量,培养更多的司法鉴定综合性人才,可以定期或者不定期交叉组织相关单位专业人员讲解专业知识,扬长避短;其次,需要提高司法鉴定相关人员的职业素养和道德水平,防止在工作开展过程中出现有违公平公正原则的情况,从而提升鉴定结果的有效性与说服力。杭州司法鉴定机构