返回列表 关于通用条款采用模版条款,不可抗力如何分担风险工程造价跟踪审计

  工程竣工审计报告由于上一年夏天受到台风的影响,基坑与总包的一些临时建筑和部分设备受到损坏,保险公司现场勘查后予以理赔。在今年,总包与基坑单位向甲方进行索赔,甲方是不是应当支付他们损失?甲方是否能够以超过索赔期限不予赔偿?工程一切险为甲方购买,受益人也是为甲方,公估公司勘验时总包提供现场协助,总包还向保险公司递交了书面材料。甲方与总包签订的是2017版施工总承包合同,通用条款采用模版条款,专用条款对不可抗力未做其他约定。


  这个问题的关键有3点,①不可抗力怎样分担风险;②保险理赔,应当由谁来赔给谁;③保险款是否能够分割。首先有关于不可抗力的部分,应该明确的一点是,总包单位与基坑单位在现场做的临时建筑以及运来的设备应该属于总包所有。


  根据《建筑安装工程费用项目组成(按造价形成划分)》中指出,措施项目费指的是为了完成建设工程施工,发生于这个工程施工前和施工过程中的技术、生活、安全、环境保护等方面的费用。内容包括了安全文明施工费等,这其中安全文明施工费又包括了环境、文明施工费、安全施工费、临时设施费。临时设施费是指施工企业为进行建设工程施工所必须搭设的生活和生产用的临时建筑物、构筑物等。总包单位进入到现场后搭建的临时板房等,并不构成永久工程,还是归属于施工单位的。当然倘若是永久工程,很明显理应是属于甲方所有。工程项目跟踪审计


  根据《建设工程施工合同(示范文本)》1.1.3.8关于临时设施的定义,指的是为完成合同约定的各项工作所服务的临时性生产和生活设施。8.8.1关于承包人提供的施工设备和临时设施规定,承包人应当根据合同进度计划的要求,及时配置施工设备和修建临时设施。所谓的施工设备也就是脚手架和塔吊等等,一些大型施工用的生产型工具,施工单位提供在现场的施工设备和临时设施的所有权都是属于施工单位。施工单位也会将所修建的临时板房,在工程结束之后周转出去用到其他项目中。不过例如说现场的电梯倘若是甲方买来用于项目建成之后生产的,明显这个生产设备属于甲方所有。


  根据《建设工程施工合同(示范文本)》8.8.1条第二款规定指出,除了专用合同条款另有约定外,承包人应当自行承担修建临时设施的费用,需要临时占地的,应当由发包人办理申请手续并承担相应费用。8.9关于材料与设备专用要求规定,承包人运入施工现场的材料、工程设备、施工设备以及在施工场地建设的临时设施,主要包括备品备件、安装工具与资料,必须要专用于工程。未经发包人批准,承包人不得运出施工现场或挪作他用;经发包人批准,承包人能够按照施工进度计划撤走闲置的施工设备和其他物品。换句话说,现场的施工设施、临时设施以及施工设备是有专用要求的,尽管属于施工单位所有,不过必须用作于现场。


  由所有权的角度来说,临时建筑及部分设备属于基坑单位和总包单位所有,那么关于不可抗力带来的损失风险承担,按照《施工合同示范文本》17.3.2的规定,简单概括的原则就是,依据所有权的归属,谁所有的物品谁来承担风险。例如永久工程、已运至施工现场的材料和工程设备等属于甲方所有物的损坏,损失应当由甲方承担;不过像承包人所有的施工设备的损坏就应当由承包人承担损失。此题中现场的临时设施费用应当由承包人承担,基坑单位和总包单位对这一部分临时的建筑以及部分设备的毁坏,也应当自行承担设备毁坏的损失。因此,基于不可抗力的相关规定,总包和基坑单位是无法向甲方进行索赔的,甲方更不需要以索赔期限为由来拒绝赔偿。工程财务竣工决算审计


  再来看有关于工程一切险的规定,根据《建设工程施工合同(示范文本)》第18.1关于工程保险的规定,除专用合同条款另有约定外,发包人应投保建筑工程一切险或安装工程一切险;发包人委托承包人投保的,因投保产生的保险费与其他相关费用由发包人承担。相当于说,除了专用条款另有约定外,原则上发包人的投保,也都是由发包人来享有保险利益的。如果双方对于现场的设备都有各自的保险利益,那么可以双方各自买保险或者双方作为共同投保人和被保险人来投保,实践中也有许多保险合同明确约定由双方共同享受保险利益的例子。


  在本案中保险公司勘察现场后已经予以理赔,这里可以了解的情况有限,无法判断保险公司理赔的范围是多少,因此这笔款项具体应当给谁还需要基于保险合同的约定来最终决定。至于甲方拿到保险款后是否能够分割以及如何分割保险款,还是要看双方对于保险的内容是怎样约定的。倘若所有设备还有临时设施的损失都是由基坑单位和总包单位承担,那么甲方用别人的所有物获得的保险利益,会存在不当得利的可能。


  因此这个问题的关键在于分析的思路,首先考虑的是临时建筑的所有权归属,再基于所有权考虑不可抗力情形下的设备损失承担问题。此外关于保险的理赔,需要根据保险合同的被保险人分析保险款的最终分配。倘若工程一切险中明确了施工单位是被保险人,那么施工单位也应当拥有获得部分保险赔偿款的权利。工程造价跟踪审计


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