建设工程预算审计制度▲由于发包人造成工期延误的，是否能够调整工程价款

　　施工合同未约定由于发包人原因造成工期延误增加费用或者赔偿损失的，是否能够调整工程价款？

　　承、发包双方在施工合同中没有约定由于发包人原因造成工期延误增加费用或者赔偿损失的，若然工期延误期间人、材、机价格大幅上涨，或者给承包人导致其他重大损失，应否增加费用或者赔偿损失问题则成为双方结算的焦点。对此，发包人认为，既然施工合同没有约定增加费用或者赔偿损失，就不应增加或者赔偿；承包人认为，施工合同既然没有约定不增加费用或者不赔偿损失，就应增加或者赔偿。造价咨询行业的通行观点认为，若是承包人在工期延误期间未要求增加费用或者赔偿损失，在竣工结算时提出，发包人不认可的，不应纳入结算范围。那么，司法审判机关和住建部门对此又持哪种观点，分述如下：

　　【1】司法审判机关的观点

　　工期延误的责任全部或者部分归责于发包人的，若然工期延误期间人、材、机价格大幅上涨，按照《民法典》第五百七十七条规定的“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，发包人应按照其过错大小承担价格上涨等损失，反之则不应承担。

　　比如《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（京高法〔2012〕245号）第12条规定：“因一方当事人原因造成工期延误或者建筑材料供应时间延误的，在这期间的建材差价部分工程款，由过错方予以承担。”

　　根据《安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见(二)》（2013年12月23日发布）第十五条第二款规定：“因工期延误导致上述费用（人工、材料、机械费）增加造成损失的，由导致工期延误的一方承担；双方对工期延误均有过错的，应当各自承担相应的责任。”

　　根据《重庆市高级人民法院四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》（2022年12月29日发布）第十四条规定：“因承包人原因造成工期或建筑材料供应时间延误导致的建材价格变化风险由承包人承担，承包人要求调整工程价款的，人民法院不予支持。”

　　如在（2020）最高法民申2939号河南空港城置业有限公司、亚翔建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷案中，最高院认为，工程延期造成的材料涨价损失，承包人提交的材料涨价损失清单系单方制作，采样时间和计算依据不详，发包人不予认可。且工程延期的责任不能仅归咎于发包人，承包人要求发包人赔偿工程延期造成的材料涨价损失，没有事实与法律依据。大同浑源装饰工程预算

　　在（2019）最高法民申5628号鄂尔多斯市交通运输局、鄂尔多斯沿黄高等级公路建设开发有限公司建设工程施工合同纠纷案中，最高院认为，原审认定因交通局、沿黄公司的原因导致了工期延误，工期延误也带来了五强公司工程材料成本增加，原审法院认定交通局、沿黄公司对延误工期造成施工材料价格上涨、成本增加负有责任，有事实依据。

　　除此之外，《招标文件》尽管对正常施工工期内材料价格波动风险的承担作出了约定，不过该约定并不适用于因发包方原因造成的工期延误期间的材料款调差，以双方当事人可以预期的合理风险负担约定调整单方违约造成的损失扩大，显然有违公平、有悖逻辑。在（2020）最高法民终8号中国华西企业有限公司与赣州铭欣实业有限公司建设工程施工合同纠纷、（2019）最高法民申3386号华能白城风力发电有限公司与吉林东煤建筑基础工程公司建设工程施工合同纠纷、（2018）最高法民再145号李天明与湖南新华晒北滩水电开发有限公司建设工程施工合同纠纷、（2016）最高法民终259号天津博海缘置业投资有限公司与北京住总第六开发建设有限公司建设工程施工合同纠纷等案件中，最高院都按照过错原则判决分担工期延误期间的人、材、机价格上涨等损失。

　　司法实践中需要注意下列两种情形；

　　第一种情形：承、发包双方都未能证明造成工期延误的原因，法院可以依据公平原则判决分担工期延误期间的人、材、机价格上涨等损失。如在（2021）最高法民终371号甘肃宁远房地产开发有限公司与苏州市湘城建筑有限公司等建设工程施工合同纠纷案中，最高院认为，施工的过程中，湘城公司、宁远天祝分公司与周延生签订《三方协议》，约定结算方式为：“最终结算以三方签署的结算确认单为准”。诉讼中案涉双方签订的《结算等问题解决办法》第四部分第5项约定：“主材价差、签证等问题，由双方领导确认后，另行计算。”不过至今双方对主材价差没有形成最终确认的结算结果，同时工程延期导致材料价格上涨是客观事实，案涉双方都未提交导致工程延期的相关证据，据此一审判决依据公平原则，认定由宁远公司与湘城公司分担案涉项目产生的材差，符合本案的实际情况，并无不妥。宁远公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。

　　第二种情形：由于不可抗力等非归责于承、发包双方原因造成工期延误的，法院可以依据公平原则判决分担工期延误期间的人、材、机价格上涨等损失。比如《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（二）》（法发〔2020〕17号）第一条第7项规定：“疫情或者疫情防控措施造成人工、建材等成本大幅上涨，或者使承包方遭受人工费、设备租赁费等损失，继续履行合同对承包方明显不公平，承包方请求调整价款的，人民法院应当结合案件的实际情况，按照公平原则进行调整。”楼房水电暖工程预算

　　【2】住建部门的观点

　　工期延误期间人、材、机价格大幅涨跌的，若是非因承包人原因造成工期延误的，上涨时调整合同价款，下跌时不调整合同价款；若是由于承包人原因造成工期延误的，上涨时不调整合同价款，下跌时调整合同价款；若是由于双方原因造成工期延误的，由承、发包双方按责任大小分担工期延误期间的人、材、机价格上涨等损失。

　　如湖北省住建厅2019年6月14日发布的《关于建设工程材料价格风险管控的指导意见》第七条规定：“因非承包人的原因导致工期延误的，延误期间发生的材料价格涨跌的，上涨时，按上涨的价格调整合同价款；下跌时，不调整合同价款。因承包人的原因导致工期延误的，延误期间发生的材料价格涨跌的，上涨时，不调整合同价款；下跌时，按下跌的价格调整合同价款。”

　　山东省住建厅2019年9月16日发布的《关于加强工程建设人工材料价格风险控制的意见》（鲁建标字〔2019〕21号）第五条规定：“合同未对工期延误期间物价变化价款调整办法进行约定或约定不具体的，发承包双方根据以下原则协商调整工程造价：1.因非承包人原因导致工期延误，延误期间发生人工、材料价格上涨时，按照上涨价格调整合同价款；下跌时，不调整合同价款。2.因承包人原因导致工期延误，延误期间发生人工、材料价格下跌时，按照下跌价格调整合同价款；上涨时，不调整合同价款。”

　　甘肃省建设工程造价管理总站2021年5月14日发布的《关于对建筑材料价格风险管控指导意见的通知》（甘建价字〔2021〕15号）第二条第5项规定：“由于非承包人的原因导致工期延误的，延误期间发生的材料价格涨跌的，上涨时，按上涨的价格调整合同价款;下跌时，不调整合同价款。由于承包人的原因导致工期延误的，延误期间发生的材料价格涨跌的，上涨时，不调整合同价款;下跌时，按下跌的价格调整合同价款。”

　　陕西省住建厅2021年5月19日发布的《关于建筑材料价格风险管控指导意见的通知》（陕建发〔2021〕94号）第4条规定：“工期延误期间，因主要材料价格上涨导致损失的：非承包人原因导致的延误，承包人应向发包人索赔；承包人原因导致工期延误，由承包人自行承担。”

　　宁夏回族自治区住建厅2021年6月7日发布的《关于加强建设工程材料价格风险管控的指导意见》（宁建（建）发〔2021〕24号）第一条第5项规定：“由于非承包人的原因导致工期延误的，延误期间发生的材料价格涨跌的，上涨时，按上涨的价格调整合同价款；下跌时，不调整合同价款。由于承包人的原因导致工期延误的，延误期间发生的材料价格涨跌的，上涨时，不调整合同价款；下跌时，按下跌的价格调整合同价款。”

　　北京市住房和城乡建设委员会2021年8月11日发布的《关于加强建设工程施工合同中人工、材料等市场价格风险防范与控制的指导意见》（京建发〔2021〕270号）第四条第一项第3目规定：“工期延误既有承包人原因，也有非承包人原因的，延误期间发生的人工、材料、工程设备、施工机械台班价格涨跌，由发承包双方按责任大小分担。”工程预算编制申请

　　上述住建部门的观点与前述司法审判机关的观点整体上是一致的，都是按照造成工期延误的原因，依据过错归责原则，由承、发包双方分担工期延误期间的人、材、机价格上涨等损失。不过二者又有一些差异，对因不可抗力等非归责于双方原因造成工期延误的，在这期间发生的人、材、机价格上涨等损失如何分担，住建部门未作规定；对因承包人原因造成工期延误的，在此期间发生的人、材、机价格下跌，能否调减工程价款，司法审判机关未作规定，而且鲜有调减案例。

　　笔者认为，司法审判机关之所以对价格下跌不调减工程价款，从因果关系来说，因承包人原因造成工期延误的，发包人的损失主要包括工程不能按时投入使用产生的经营收益损失，或者赔偿购房人的逾期交房违约损失，或者增加的项目人员工资、办公费、管理费和融资费等费用，以及房屋销售价格下跌等损失。而人、材、机价格下跌属于建设成本降低，未超出发包人的投资预算，其既不符合直接损失和间接损失的特征，也不符合返还利益、信赖利益、固有利益、履行利益以及可得利益等利益损失类型的特征，故不属于损失范畴。承包人虽然因此获利，且疑似悖于“违约者不受益”原则，不过发包人可以要求承包人赔偿前述损失。这样不但可以充分保护发包人的合法利益，而且可以实现法律适用的逻辑自洽。

　　【3】价格调整办法

　　在承、发包双方没有约定如何调整工期延期人、材、机价格的情况下，首先对比计划进度日期与实际进度日期两个期间的价格，然后根据工期延误的原因和责任，相应作出调整。例如《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）第9.7.4条规定：“执行本规范第9.7.3条规定时，发生合同工程工期延误的，应按照下列规定确定合同履行期用于调整的价格或单价：因发包人原因造成工期延误的，则计划进度日期后续工程的价格或单价，采用计划进度日期与实际进度日期两者的较高者；因承包人原因造成工期延误的，则计划进度日期后续工程的价格或单价，采用计划进度日期与实际进度日期两者的较低者。”

　　河南省住建厅2019年9月21日发布的《关于加强建筑材料计价风险管控的指导意见》（豫建科〔2019〕282号）第二条第一款规定：“工程施工期间发生工期延误，按照以下方法调整建筑材料价格：（一）因非承包人原因造成工期延误的，计划进度日期后的建筑材料价格，应采用计划进度日期与实际进度日期两者较高者。（二）因承包人原因造成工期延误的，计划进度日期后的建筑材料价格，应采用计划进度日期与实际进度日期两者较低者。”

　　北京市住房和城乡建设委员会2021年8月11日发布的《关于加强建设工程施工合同中人工、材料等市场价格风险防范与控制的指导意见》（京建发〔2021〕270号）第四条规定：“发生合同工程工期延误的，应根据下列原则确定合同履行期的价款调整：（一）工期延误1.因非承包人原因造成工期延误的，计划进度日期后续工程的人工、材料、工程设备、施工机械台班价格，应采用计划进度日期与实际进度日期对应价格两者的较高者。2.因承包人原因造成工期延误的，计划进度日期后续工程的人工、材料、工程设备、施工机械台班价格，应采用计划进度日期与实际进度日期对应价格两者的较低者。”建筑装饰工程预算重点

作者：刘怀伟王思明机构：北京盈科（长春）律师事务所