依法必须招标项目是法律法规对特定工程建设项目采购方式作出的强制性安排。其范围、规模标准和适用规则，既关系项目能否依法启动，也关系招标活动是否合规有效。对企业而言，准确理解依法必须招标项目的边界，既是招标管理的基本要求，也是防范行政处罚、合同无效和项目推进风险的重要前提。以下围绕未招标的法律后果、相关法条、规模标准、范围规定以及招标投标法与政府采购法的适用衔接展开梳理。

　　▲法律后果，未招标、化整为零与规避招标的责任

　　依法必须招标项目未进行招标的，会给企业带来严重后果，不仅会导致行政处罚、对相关责任人进行处分，还会导致合同无效、项目暂停，给企业信誉和项目进度造成重大影响。依法必须招标不是一般性的管理建议，而是法律设定的强制性程序要求。项目一旦属于依法必须招标范围，招标人就不能以工期紧、任务急、专业特殊等理由随意规避招标，也不能通过化整为零、肢解项目等方式绕开招标程序。否则，不仅招标活动本身可能被认定无效，后续合同履行、资金支付和项目验收也可能受到影响。

　　〖1〗行政处罚，责令改正、罚款、暂停项目与处分责任人

　　《招投标法》第四十九条规定，违反本法规定，必须进行招标的项目而不招标的，将必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标的，责令限期改正，可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款；对全部或者部分使用国有资金的项目，可以暂停项目执行或者暂停资金拨付；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。该条明确了未招标、化整为零和以其他方式规避招标三类情形的行政责任。罚款与项目合同金额挂钩，说明违规成本与项目规模相关；对国有资金项目还可以暂停执行或暂停资金拨付，直接影响项目推进；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分，则把责任落实到个人。

　　〖2〗合同无效，中标无效后的重新确定或重新招标

　　《招投标法》第六十四条规定，依法必须进行招标的项目违反本法规定，中标无效的，应当依照本法规定的中标条件从其余投标人中重新确定中标人或者依照本法重新进行招标。中标无效是招标程序违法的重要后果之一。依法必须招标项目如果未依法招标，或者中标结果因违反法律规定而无效，就不能简单按原中标结果继续履行，而应依照法定中标条件重新确定中标人，或者重新招标。合同效力、工程款结算和项目进度都可能因此受到影响，招标人需要承担相应的法律和经营风险。

　　▲法条依据，招投标法、实施条例、16号令与843号文

　　〖1〗《招投标法》，必须招标范围、禁止规避与例外情形

　　第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：

　　（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；

　　（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；

　　（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。

　　前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。

　　法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。

　　第四条任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。化整为零是实践中常见的规避方式，例如把一个达到招标规模的项目拆成若干小项目分别采购，表面上每个小项目未达到标准，实质上规避了整体招标要求。该条明确禁止此类行为，也禁止以其他任何方式规避招标。

　　第六条依法必须进行招标的项目，其招标投标活动不受地区或者部门的限制。任何单位和个人不得违法限制或者排斥本地区、本系统以外的法人或者其他组织参加投标，不得以任何方式非法干涉招标投标活动。该条强调招标活动的开放性和公平竞争，防止地方保护、行业封锁和非法干预。

　　第六十六条涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况，不适宜进行招标的项目，按照国家有关规定可以不进行招标。该条属于法定例外情形，适用时应严格把握条件，不能把一般项目随意归入特殊情况规避招标。

　　〖2〗《招投标法实施条例》，审批核准、公开招标原则与可以不招标情形

　　第三条依法必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准，由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准后公布施行。该条明确了依法必须招标项目具体范围和规模标准的制定主体和程序，为16号令、843号文等文件提供上位法依据。

　　第七条按照国家有关规定需要履行项目审批、核准手续的依法必须进行招标的项目，其招标范围、招标方式、招标组织形式应当报项目审批、核准部门审批、核准。项目审批、核准部门应当及时将审批、核准确定的招标范围、招标方式、招标组织形式通报有关行政监督部门。该条要求依法必须招标项目在审批、核准环节同步明确招标范围、方式和组织形式，使招标安排与项目审批相衔接。

　　第八条国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标；但有下列情形之一的，可以邀请招标：

　　（一）技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；

　　（二）采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。

　　有前款第二项所列情形，属于本条例第七条规定的项目，由项目审批、核准部门在审批、核准项目时作出认定；其他项目由招标人申请有关行政监督部门作出认定。

　　该条确立了国有资金占控股或者主导地位的依法必须招标项目以公开招标为原则、邀请招标为例外的规则。邀请招标不是招标人可自由选择的方式，而应符合法定情形并履行相应认定程序。

　　第九条除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：

　　（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；

　　（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；

　　（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；

　　（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；

　　（五）国家规定的其他特殊情形。

　　招标人为适用前款规定弄虚作假的，属于招标投标法第四条规定的规避招标。该条列举了可以不进行招标的法定情形，同时明确弄虚作假适用前款规定属于规避招标。实务中，适用“不可替代的专利或专有技术”“自行建设、生产或者提供”“向原中标人采购”等情形，应有充分依据，不能仅凭招标人单方判断扩大适用。

　　〖3〗《16号令》，资金性质、项目范围与400万、200万、100万标准

　　第二条全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目包括：

　　（一）使用预算资金200万元人民币以上，并且该资金占投资额10%以上的项目；

　　（二）使用国有企业事业单位资金，并且该资金占控股或者主导地位的项目。

　　该条从资金性质和规模两个维度界定国有资金投资或国家融资项目。使用预算资金的，既要达到200万元以上，又要占投资额10%以上；使用国有企业事业单位资金的，则看是否占控股或者主导地位。

　　第三条使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目包括：

　　（一）使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款、援助资金的项目；

　　（二）使用外国政府及其机构贷款、援助资金的项目。

　　该类项目因资金来源于国际组织或外国政府，通常也纳入依法必须招标范围，具体按相关规定执行。

　　第四条不属于本规定第二条、第三条规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，必须招标的具体范围由国务院发展改革部门会同国务院有关部门按照确有必要、严格限定的原则制订，报国务院批准。该条把不属于国有资金、国家融资和国际组织或外国政府资金项目，但属于大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，交由843号文等规定具体范围。

　　第五条本规定第二条至第四条规定范围内的项目，其勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购达到下列标准之一的，必须招标：

　　（一）施工单项合同估算价在400万元人民币以上；

　　（二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在200万元人民币以上；

　　（三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上。

　　同一项目中可以合并进行的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，合同估算价合计达到前款规定标准的，必须招标。该条是判断具体采购是否必须招标的规模标准。施工400万元、货物200万元、服务100万元，分别对应不同采购类型；同一项目中可以合并进行的采购，合同估算价合计达到标准的，也应招标。实务中不能只看单个合同金额，还要看项目性质和可合并采购情况。

　　〖4〗《843号文》，大型基础设施与公用事业项目具体范围

　　第二条不属于《16号令》第二条、第三条规定情形的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，必须招标的具体范围包括：

　　（一）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源基础设施项目；

　　（二）铁路、公路、管道、水运，以及公共航空和A1级通用机场等交通运输基础设施项目；

　　（三）电信枢纽、通信信息网络等通信基础设施项目；

　　（四）防洪、灌溉、排涝、引（供）水等水利基础设施项目；

　　（五）城市轨道交通等城建项目。

　　该条以列举方式明确大型基础设施、公用事业等项目的具体范围，涵盖能源、交通运输、通信、水利和城市轨道交通等基础设施。对属于上述范围且达到16号令规模标准的采购，应依法招标。

　　〖5〗《770号通知》，项目与单项采购关系、总承包招标与规模以下采购

　　准确理解依法必须招标的工程建设项目范围

　　（一）对《16号令》中“预算资金”和“占控股或者主导地位”进行了解释（见原文）。该解释有助于实务中准确判断资金性质和控制关系，避免对预算资金、控股或主导地位作扩大或缩小理解。

　　（二）关于项目与单项采购的关系。16号令第二条至第四条及843号文第二条规定范围的项目，其勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的单项采购分别达到16号令第五条规定的相应单项合同价估算标准的，该单项采购必须招标；该项目中未达到前述相应标准的单项采购，不属于16号令规定的必须招标范畴。也就是说，项目属于依法必须招标范围，并不意味着项目内所有采购一律招标，还要看各单项采购是否达到相应规模标准。

　　（三）关于招标范围列举事项。依法必须招标的工程建设项目范围和规模标准，应当严格执行《招标投标法》第三条和16号令、843号文规定；法律、行政法规或者国务院对必须进行招标的其他项目范围有规定的，依照其规定。没有法律、行政法规或者国务院规定依据的，对16号令第五条第一款第（三）项中没有明确列举规定的服务事项、843号文第二条中没有明确列举规定的项目，不得强制要求招标。该点强调依法必须招标范围应有明确法律依据，地方和单位不能随意扩大强制招标范围。

　　（四）对《16号令》“同一项目中可以合并进行的采购”进行了解释（见原文）。该解释用于判断可合并采购的合同估算价是否应合计计算，防止通过拆分采购规避招标。

　　（五）关于总承包招标的规模标准。对于16号令第二条至第四条规定范围内的项目，发包人依法对工程以及与工程建设有关的货物、服务全部或者部分实行总承包发包的，总承包中施工、货物、服务等各部分的估算价中，只要有一项达到16号令第五条规定相应标准，即施工部分估算价达到400万元以上，或者货物部分达到200万元以上，或者服务部分达到100万元以上，则整个总承包发包应当招标。总承包招标的规模判断采用“一项达标、整体招标”的规则，不能把总承包中的施工、货物、服务分别拆分后判断是否招标。

　　规范规模标准以下工程建设项目的采购

　　16号令第二条至第四条及843号文第二条规定范围的项目，其施工、货物、服务采购的单项合同估算价未达到16号令第五条规定规模标准的，该单项采购由采购人依法自主选择采购方式，任何单位和个人不得违法干涉；其中，涉及政府采购的，按照政府采购法律法规规定执行。国有企业可以结合实际，建立健全规模标准以下工程建设项目采购制度，推进采购活动公开透明。该部分明确，规模标准以下的采购不属于依法必须招标范畴，采购人可依法自主选择采购方式，但涉及政府采购的按政府采购规定执行；国有企业也应建立内部采购制度，保证公开透明。

　　严格执行依法必须招标制度

　　各地方应当严格执行16号令和843号文规定的范围和规模标准，不得另行制定必须进行招标的范围和规模标准，也不得作出与16号令、843号文和本通知相抵触的规定，持续深化招标投标领域“放管服”改革，努力营造良好市场环境。该部分强调全国范围内依法必须招标范围和规模标准的统一性，地方不得擅自扩大或变相扩大强制招标范围。

　　▲法律适用衔接，招标投标法体系与政府采购法体系

　　单项、合并采购及总承包合同估算价达到图片所列规模标准及以上的，依法必须进行招标，适用图片所列相关法律法规，通常采用公开招标（强制性）和邀请招标（强制性）。这一层次的核心，是依法必须招标项目的强制招标要求。达到规模标准的，招标人应按招标投标法及其实施条例组织招标，公开招标和邀请招标均具有强制性，不能以其他采购方式替代。

　　单项、合并采购及总承包合同估算价在图片所列规模标准以下，且达到政府采购限额标准以上的，适用《政府采购法》及《政府采购法实施条例》，通常采用公开招标（非强制性）、邀请招标（非强制性）、竞争性谈判、单一来源、询价、竞争性磋商、框架协议采购方式。该层次的核心，是未达到依法必须招标规模标准但属于政府采购范围的项目，按政府采购法律法规选择采购方式。此时公开招标和邀请招标不具有强制招标意义上的强制性，采购人可依法选择适合的采购方式。

　　〖1〗《政府采购非招标采购方式管理办法》，明确了竞争性谈判、单一来源采购、询价采购方式的具体应用。

　　〖2〗《政府采购法》第四条规定，政府采购工程进行招标投标的，适用招标投标法。该条解决政府采购工程采用招标方式时的法律适用问题，即招标投标环节适用招标投标法。

　　〖3〗《政府采购法实施条例》第七条规定，政府采购工程以及与工程建设有关的货物、服务，采用招标方式采购的，适用《中华人民共和国招标投标法》及其实施条例；采用其他方式采购的，适用政府采购法及本条例。该条进一步明确：采用招标方式的，适用招标投标法体系；采用非招标方式的，适用政府采购法体系。

　　〖4〗《政府采购竞争性磋商采购方式管理暂行办法》，明确了竞争性磋商采购方式及具体流程和要求。

　　〖5〗《政府采购框架协议采购方式管理暂行办法》（中华人民共和国财政部令第110号），明确了框架协议采购方式及具体采购流程和要求。

　　依法必须招标项目是法律法规的强制性要求，企业招标管理中必须严格遵守。非必须招标项目的采购，企业尤其是国有企业，应该参照政府招标采购相关法律法规结合实际，制定企业自身管理制度。总体来看，判断一个项目或采购是否必须招标，应依次看项目性质、资金性质、是否属于843号文列举范围、单项或合并采购是否达到16号令规模标准，以及是否属于总承包招标中“一项达标、整体招标”的情形。对达到规模标准的，应严格执行招标投标法及其实施条例；对未达到规模标准但属于政府采购范围的，应按政府采购法律法规选择采购方式；对非必须招标项目，企业也应建立内部采购制度，规范采购行为，兼顾效率、合规和公开透明。只有把范围、标准、方式和法律适用衔接清楚，企业招标管理才能既守住法律底线，又提高采购效率，减少合规风险。

　　简称目录：

　　《中华人民共和国招标投标法》简称《招投标法》

　　《中华人民共和国招标投标法实施条例》简称《招投标法实施条例》

　　《必须招标的工程项目规定》（发改委16号令）简称《16号令》

　　《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》（发改法规规〔2018〕843号）简称《843号文》

　　《国家发展改革委办公厅关于进一步做好〈必须招标的工程项目规定〉和〈必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定〉实施工作的通知》（发改办法规〔2020〕770号）简称《770号通知》

　　《中华人民共和国政府采购法》简称《政府采购法》

　　《中华人民共和国政府采购法实施条例》简称《政府采购法实施条例》