建筑工程是一种特殊的产品,由于其周期长、投资巨大、影响因素复杂、合同约定不明确、联系单签证不够具体等原因,产生纠纷的原因有很多,造成了工程造价司法鉴定的复杂性。怎样科学、公正、客观、合法地进行工程造价司法鉴定,将直接关系到当事人的合法权益与司法机关判案的准确性、公正性。这篇文章主要就工程造价司法鉴定方面的问题进行详细阐述。工程造价司法鉴定不是一般意义上的造价审核,它处在诉讼或仲裁程序中,既要运用造价专业知识,又要遵循司法鉴定规则,其结论往往直接影响案件事实认定和裁判结果。因此,理解其概念、特征和原则,是把握工程造价司法鉴定特殊性的起点。
近些年来,伴随着我国社会经济的不断发展和城市建设的迅猛发展,工程建设中不断出现合同纠纷问题。在这些问题中,大多数涉及工程造价纠纷。承包方和开发商都为了保护自己的利益,当出现无法协商一致的情况时,一般会向法院提起诉讼,通过法律手段解决问题。于是,工程造价司法鉴定机制应运而生,并在发展中逐渐成为工程造价公司的一项重要工作内容。
鉴于工程造价司法鉴定与一般工程审价存在区别,工程造价鉴定有自己的特殊性,其鉴定结果对于司法审判是一项重要证据,将直接影响一桩案件的审判结果,关系到审判的公正公平性。一般工程审价服务于合同结算和造价控制,工程造价司法鉴定则服务于诉讼或仲裁中的事实认定,二者在委托主体、程序要求、证据规则和结论效力上并不相同。把二者区分清楚,才能理解为什么工程造价司法鉴定必须更加注重程序合法、立场中立和依据充分。
▲工程造价司法鉴定的分析
工程造价司法鉴定,指的是工程造价司法鉴定机构与鉴定人根据其专门知识,对建筑工程诉讼案件中所涉及的造价纠纷进行分析、研究、鉴别,并作出结论的活动。工程造价司法鉴定作为一种独立证据,是工程造价纠纷案调解与判决的重要依据,在建筑工程诉讼活动中起到至关重要的作用。它不是替一方当事人“算账”,而是运用专业知识和鉴定方法,对争议造价问题作出鉴别和判断,为司法机关查明事实提供技术依据。因此,鉴定机构和鉴定人既要具备造价专业能力,也要理解司法程序对证据合法性、客观性和关联性的要求。
近几年来,我国建筑行业蓬勃发展,企业效益逐年稳步提高,工程建设成就日益凸显。根据不完全统计数据显示,我国现在正处在发展建设的高峰时段,但我国目前的建筑市场发展还不够完善,市场主体的信誉观和意识还很薄弱,出现拖欠工程款和农民工工资的情况屡见不鲜。这些不良态势严重影响和制约着建筑行业的健康成长,并且已经成为一种社会不和谐因素。之所以产生这样的问题,最主要的原因还是建设过程中出现的结算纠纷。在计划经济逐渐向市场经济转变的过程中,工程建设投资已经由从前单一的政府投资,转变成多元化投资方式,实体投资与个人投资逐渐成为投资的主要来源。
由于许多投资者对工程领域中的造价方面管理水平欠佳,故而在进行工程结算时总是会出现很多问题。承包方有时对于施工单位的结算报告不予理睬,不认可也不审计。究其原因,很有可能是工程结算已经严重超出预算,承包商对巨额工程款无力支付;还有一种可能是承包商存在不良动机,在工程刚刚开始施工时,让施工方采取先垫付后支付的手段,在结算时以工程造价过高为由拒绝支付,继而造成造价纠纷。若出现上述情况,往往采取协商方式进行协调解决,或者对工程造价进行司法鉴定。
从实践看,造价纠纷的成因既有市场环境、资金能力和合同履行问题,也有结算依据不清、签证资料不全和双方信任不足等问题。司法鉴定之所以成为解决途径之一,是因为当双方无法通过协商形成共识时,需要有一个独立、专业的第三方,依据证据和规则对争议造价问题作出判断。
▲工程造价司法鉴定的特征
工程造价司法鉴定,指的是依法取得有关工程造价司法鉴定资格的鉴定机构与鉴定人,受司法机关或者当事人的委托,按照国家法律、法规的规定,通过科学技术或者专门知识,对建设工程案件中涉及工程造价的资料进行分析、研究、鉴别,进而计算、确定某一工程价值,以及提供鉴定结论的司法活动。建设工程自身的特性决定了建筑工程司法鉴定的特征有下列几个方面。理解这些特征,有助于鉴定人和当事人把握工程造价司法鉴定与普通造价咨询、工程审价之间的区别。
〔1〕技术性
工程造价的争议通常会发生在工程使用或者工程完成阶段。在这个阶段,隐蔽工程大多已经全部或者部分完工,问题产生的原因很复杂,离开专业的技术手段是无法查清楚的。例如主体结构发生裂缝的问题,其产生原因就有可能是多方面的,除了外部冲击、震动、人为破坏等因素,还有内部材料质量、配比问题、施工工艺问题等。由于在这种情况下查看的现场不是原始状态,工程的隐蔽性比较强,要求通过专业的技术手段与专门知识,以确定工程造价。
工程造价争议往往不是单纯的价格高低之争,而是与工程质量、施工工艺、材料使用和现场条件交织在一起。鉴定人需要借助检测、勘验、资料比对和技术分析,才能判断争议事项是否真实发生、费用是否合理、责任如何划分。技术性特征决定了工程造价司法鉴定不能只凭书面资料“纸上算账”,而要把专业知识与案件事实结合起来。
〔2〕专业性
建筑工程本身具有的复杂性与个体性特点,决定了工程造价司法鉴定活动的专业性。这种复杂性特点造成工程发包方和承包方双方在工程造价上存在分歧。并且,建设工程生产过程复杂,生产周期长,定价过程特殊,造成司法鉴定涉及的材料数量大、内容多。建筑市场承包商之间竞争激烈,阴阳合同、垫资承包、现场乱签证、拖欠工程款、工程质量低劣等社会现象在诉讼活动中不断出现,也造成确定工程造价的难度大。
在这种社会环境中,工程造价的确定就必须运用专业知识进行。工程造价司法鉴定涉及土建、安装、装饰、市政等多个专业,涉及合同、定额、清单、市场价格和现场签证等多类依据。鉴定人既要懂造价,也要懂合同和施工,还要能够从大量资料中辨别哪些可以作为鉴定依据、哪些需要进一步质证。专业性不是简单的“会算量”,而是能够在复杂争议中运用专业方法形成有依据的判断。
〔3〕证据性
在现代司法环境下,证据是司法公正的前提与基础,而司法鉴定也是现行证据制度的重要内容。其鉴定结论对于法庭查明客观事实真相、维护当事人合法权益显得特别重要。鉴于建筑工程本身所具有的特点,若主张权利一方无法向法庭提供充分证据来证明工程的确切造价,则其有可能要承担举证不能的不利后果。这时候就必须通过司法鉴定程序,以利于法庭切实查明客观事实真相、维护当事人合法权益,达到法庭断案的效果。
工程造价司法鉴定意见是一种证据,而不是最终裁判。它需要经过质证,由法庭结合其他证据判断是否采信。鉴定人应当依据经质证或法院确认的证据材料开展鉴定,不能依据单方提供、未经质证的材料作出结论。证据性特征要求鉴定过程和鉴定意见都要经得起程序检验,做到依据可查、方法可溯、结论可说明。
▲工程造价司法鉴定的原则
按照《司法鉴定机构登记管理办法》第七条规定,“司法鉴定机构开展司法鉴定活动应当遵循合法、中立、规范、及时的原则”。司法鉴定过程指的是依法取得有关工程造价司法鉴定资格的鉴定机构与鉴定人,受到司法机构或者当事人的委托,根据法律法规的程序过程,运用工程造价的相关专业知识,对仲裁活动中涉及到的工程造价问题进行鉴别。它不仅包括司法特点,还包括工程造价的一些特点。
从原告与被告两方面对于工程造价的上诉来看,需要法律部门运用法律的强有力手段来判定整个工程造价,以及执行判决。它还是一种特殊行业的行为,包括建筑行业的行业特点,需要遵守建筑行业的法律、规章、政策、规范等各种相关标准。司法鉴定必须依法科学、实事求是、公平公开,更要侧重法律、看重事实,做到有法可依。
司法鉴定人也要客观、独立、公平、公正地依照相关法则进行工程造价司法鉴定。建筑工程纠纷存在复杂性、特殊性,因而工程造价的司法鉴定必须既有一般性原则,又有适应特殊要求的原则。以下五项原则,是工程造价司法鉴定活动中应当重点把握的基本要求。
〔1〕公正原则
所谓公正原则,指的是工程造价鉴定机构需要尊重科学、尊重事实,在鉴定工作中组织各方协同工作,鉴定机构对于案件双方当事人的利益站在公正立场平等对待,对于双方当事人提供的事实公平地作为鉴定依据,不得因当事人的地位不同适用不同标准,进而令利益失去平衡。公正原则要求鉴定机构不偏袒任何一方,不因委托方身份、当事人规模或外部压力改变判断标准。对双方提交的材料,应按照同一规则审查、同一标准取舍;对争议事项,应说明采信或不采信的理由。公正不是抽象立场,而应体现在鉴定方案、证据采用、计算方法和结论表述的全过程。
〔2〕合法原则
合法原则包括两个内容:一是待鉴定的合同或者条款不违背法律、行政法规的强制性规定,二是被鉴定的工程质量已经被确认合格。在具体处理案件时,若是委托鉴定的法院已经对合法性进行确认,鉴定人需要在其合法前提下进行鉴定;若是法庭尚未确认合法性或者有待确认的,鉴定人需要出具不同结论供法庭酌情采信。
在具体案件中,鉴定人在接受委托时,可以要求法院确认鉴定所涉及的合同或者有关鉴定材料的合法性与否;若是尚不能确认,鉴定人可以在征得法院同意后,在出具鉴定报告时对合同是否有效出具两个不同的计价原则与鉴定结论,供法院在庭审后有效选择鉴定结论作为判案依据。合法原则的核心,是鉴定不能脱离法律和合同效力状态自行其是。合同是否有效、工程质量是否合格,直接影响计价原则和鉴定结论,鉴定人应在委托事项和法院确认的范围内开展鉴定,避免以专业判断替代法律判断。
〔3〕独立原则
所谓独立原则,指的是鉴定机构和鉴定人员需要严格保持中立,不受任何一方当事人或者其他人员干扰。以事实为依据,以法律、法规与有关的技术标准、规定为准绳,独立运用建设工程的专业知识与相关行业规定,出具鉴定报告。独立原则要求鉴定机构在鉴定过程中保持中立,不受当事人、代理人或其他外部因素干扰。鉴定人应独立形成专业判断,不能先入为主,也不能为迎合某一方而调整鉴定方法或结论。独立不是脱离委托要求,而是在法院委托范围内,依据证据和专业知识自主作出判断,并对判断过程负责。
〔4〕从约原则
从约原则是建筑工程造价司法鉴定活动需要遵循的首要原则。建筑工程合同属于合同的一种,需要遵循合同法的相关原则。按照我国《合同法》中的自愿原则与诚实信用原则,只要当事人的约定不违反法律及行政法规的强制性规定,无论双方签订的合同是否合理,鉴定人员都无权自选或者否定当事人之间的合同内容或者补充协议约定的内容,这就是工程造价司法鉴定必须遵循的从约原则。
从约原则强调,合同约定是工程造价鉴定的基本依据。只要约定不违反法律、行政法规的强制性规定,鉴定人应尊重当事人对计价方式、结算规则和风险分担的安排,不能以“定额更合理”或“市场价更接近”为由,随意否定合同约定。当然,从约原则并不排除在合同无效、约定不明或存在法定调整情形时,依法作出相应处理。鉴定人应区分“有约定从约定”和“约定不能适用时依法处理”的边界,不能把从约原则简单化为机械套用合同文字。
〔5〕取舍原则
鉴于当事人提供的证据不够完善,或者案情本身的复杂性与特殊性,导致工程造价司法鉴定很难得出确切结论时,鉴定人需要结合具体案情,按照不同标准与计算方法作出不同意见,提供当事人进一步举证,以及按照其证据是否能够成立给出不同数据,法院根据开庭与评议对鉴定结论进行取舍。即所谓取舍原则,它可以有效防止鉴定结论未审先定或者不当影响案件准确判决。取舍原则的意义,在于承认鉴定在证据不完整、事实存在多种可能时,不宜强行给出单一确定结论。鉴定人可以根据不同证据组合和计算前提,给出选择性意见或分析性结论,供法院结合庭审和评议判断。这样既尊重了鉴定的专业性,也维护了司法裁判的最终判断权。
总体来看,工程造价司法鉴定上篇围绕概念、特征和原则展开。工程造价司法鉴定是在诉讼或仲裁中,由具备资格的鉴定机构和鉴定人运用专门知识,对工程造价争议进行分析、鉴别并出具意见的活动。它具有技术性、专业性和证据性,既不同于一般工程审价,也不是单纯的技术计算。公正、合法、独立、从约、取舍五项原则,分别从立场、依据、判断、合同尊重和结论取舍等方面,对鉴定活动提出要求。只有把这些特征和原则理解到位,鉴定人才能在复杂工程纠纷中保持专业中立,法院也才能更好地运用鉴定意见查明事实、公正裁判。